Klagenemnda for offentlige anskaffelser (KOFA)

KPMG Law Advokatfirma DA ved advokat Jørgen Myhre har bistått Karlsøy kommune i en sak om ulovlig direkte anskaffelse for Klagenemnda for offentlige anskaffelser (KOFA). Saken gjaldt tildeling av enerett til å utføre kommunens lovpålagte renovasjonstjenester for husholdningsavfall. KOFA konkluderte med at eneretten var lovlig tildelt og forenelig med EØS-avtalen. Avgjørelsen er prinsipielt en viktig avklaring av kommuners adgang til å organisere sine offentlige tjenester.

Sakens faktum var at Karløsy kommune kjøpte en mindre aksjepost renovasjonsselskapet Remiks Husholdning AS, som ellers er eid av Tromsø kommune. Remiks Husholdning AS inngår i et konsern av flere avfallsselskaper. Gjennom kommunestyrevedtak tildelte Karløsy kommune så Remiks Husholdning AS en enerett til å utføre kommunens lovpålagte renovasjonstjenester for husholdningsavfall, og tildelte deretter samme selskap kontrakt på utførelsen av tjenesten.
 
Perpetuum AS har, etter en anbudskonkurranse, utført renovasjonstjenester for Karlsøy kommune fra 2003 til Remiks Husholdning AS overtok 1. juli 2011. Etter at kommunestyret tildelte Remiks Husholdning AS eneretten til innsamling og sluttbehandling av husholdningsavfallet, klaget Perpetuum AS saken inn for KOFA, med påstand om at det var foretatt en ulovlig direkte anskaffelse.
 
Det springende punktet i saken var om enerettstildelingen var i strid med EØS-avtalen. KOFA tok utgangspunkt i at en enerettstildeling er en restriksjon på adgangen til å yte tjenester, og må derfor begrunnes i tvingende eller allmenne hensyn som tilstrekkelig tungtveiende til at de går foran hensynet til den frie bevegeligheten av tjenester. Spørsmålet var derfor om slik tungtveiende hensyn forelå i dette tilfellet.
 
Karlsøy kommunes argumenter fokuserte særlig på at renovasjon er svært samfunnskritiske tjenester, som det er absolutt nødvendig at blir utført. Hvis tjenesten settes ut til private tjenesteytere, har ikke kommunen annet enn kontraktsmisligholdssanksjoner (erstatning, prisavslag) hvis renovasjonen av en eller annen grunn ikke skulle bli utført. Ved å tildele sitt eget selskap renovasjonsoppgaven gjennom enerett, sikres større kontroll med at oppgaven faktisk blir utført, og det på en forsvarlig og stabil måte. Dette ble akseptert av KOFA.
 
Saken er også prinsipielt viktig fordi det samme spørsmålet er brakt inn for ESA, ettersom denne løsningen er brukt av en rekke andre kommuner. NHO (Norsk Industi) har klaget inn Norge for ESA med påstand om at Norge bryter EØS-avtalen, ved å tillate kommunene å organisere sine renovasjonstjenester med enerettstildeling.

Artikkelen er ført i "penn" av avdelingsingeniør Bård Eilertsen ved bygg og anlegg i Karlsøy kommune.

KOFA